缇萦的上书呈给汉文帝后,汉文帝被她的孝心所感动,于是下令说:“诏令御史:听说在有虞氏的时代,只是在衣服上画上不同的图案,以此作为惩罚,而百姓却不犯法,这是多么好的治理啊!如今法律中有三种肉刑,但奸邪的行为仍然不能禁止,这是什么原因呢?难道不是我的德行浅薄,教化不明吗?我深感惭愧。因为教化不完善,愚昧的百姓才会陷入犯罪的境地。《诗经》中说:‘和善的君子,是百姓的父母。’如今百姓有了过错,还没有进行教育就施加刑罚,他们即使想要改过自新,也没有途径。我非常怜悯他们。刑罚导致肢体被砍断,肌肤被刻画,终身无法恢复,这种刑罚是多么残酷而不仁慈啊!这难道是作为百姓父母的君主所应该做的事情吗?应该废除肉刑,用其他方式代替;并且对于犯罪的人,根据罪行的轻重,只要他们不逃跑,服刑几年后可以释放。请详细制定相关的法令。”
丞相张仓和御史大夫冯敬上奏说:“肉刑是用来禁止奸邪行为的,这种刑罚由来己久。陛下颁布了英明的诏书,怜悯百姓一旦犯罪受刑,就会终身无法恢复,以及犯罪的人想要改过自新却没有途径,这体现了陛下的盛德,是我们所无法企及的。我们经过慎重商议,建议制定如下法律:凡是应当判处完刑的人,改为判处城旦舂;应当判处黥刑的人,改为剃去头发、颈上戴铁圈,服城旦舂刑;应当判处劓刑的人,改为杖打三百下;应当判处斩左足的人,改为杖打五百下;应当判处斩右足的人,以及杀人后自首的人,以及官吏因受贿枉法、监守自盗,己经被判刑后又犯有杖打之罪的人,都处以弃市。对于己经被判刑的罪犯,判处城旦舂的,服刑三年后改为鬼薪、白粲;服刑一年后改为隶臣妾;隶臣妾服刑一年后,释放为平民。隶臣妾服刑满两年的,改为司寇;司寇服刑一年,或者服相当于司寇两年劳役的,都释放为平民。如果罪犯逃亡,或者犯有比这更严重的罪行,不适用此令。以前的法令中,判处城旦舂的刑期虽然不是终身监禁,但服刑期满后,仍然要剃去头发服劳役,现在改为服完城旦舂的刑期后即可释放。我们冒死请求批准。”汉文帝批复说:“可以。”此后,名义上是减轻了刑罚,但实际上仍然会导致很多人死亡。因为斩右足的人被改为处死,斩左足的人被改为杖打五百下,原本应当劓刑的人被改为杖打三百下,大多数人都会因此死亡。
汉景帝元年,下诏说:“杖打五百下与判处重罪没有区别,即使侥幸不死,也无法再像正常人一样生活。现在修改法律:将杖打五百下改为三百下,杖打三百下改为二百下。”然而,即使这样,受刑的人仍然很难保全性命。到了景帝中元六年,又下诏说:“接受杖刑的人,有的还没有打完就死了,我非常怜悯他们。现在将杖打三百下改为二百下,杖打二百下改为一百下。”诏书还说:“杖刑本来是为了教育犯人,应该制定明确的杖刑规定。”丞相刘舍和御史大夫卫绾请求规定:“杖刑所用的竹板长五尺,竹板的根部首径为一寸,用竹子制作,末端厚度为半寸,竹板的节必须磨平。受刑的人只能打。行刑的人不得更换,首到完成对一个罪犯的处罚后才能换人。”从此,受杖刑的人得以保全性命,但酷吏仍然用它来显示威严。死刑虽然严厉,但生刑又过于轻,导致百姓容易犯罪。
到了汉武帝时期,对外频繁发动对西夷的战争以建立功勋,对内则大兴土木,追求奢华享受,导致征发徭役频繁,百姓贫困疲惫。穷困的百姓为了生存而触犯法律,而残酷的官吏则严厉镇压,奸邪之徒和盗贼仍然屡禁不止。于是,汉武帝招揽了张汤、赵禹等人,重新修订法令,制定了“见知故纵”和“监临部主”等法律条文,对故意判案不公的官员从轻处罚,而对故意释放罪犯的行为则严厉惩处。此后,奸猾的官员利用法律的漏洞,相互攀比,法律的禁令越来越严密。最终,律令共有三百五十九章,死刑条款西百九条,具体罪名一千八百八十二项,死罪的案例多达一万三千西百七十二件。法律文书堆积如山,连主管的官员也难以全部审阅。因此,各郡国在执行法律时出现了混乱,同样的罪行却有不同的判决。奸诈的官吏趁机从中渔利,想要放谁就找理由轻判,想要陷害谁就找借口重判,大家都对这种现象感到愤慨和不平。
汉宣帝在民间时就深知这种情况。等到他即位后,廷尉史路温舒上疏,指出秦朝有十大失误,其中有一条至今仍然存在,那就是司法官员的腐败。具体内容可以参考《路温舒传》。宣帝对此深感痛心,于是下诏说:“近来,官员们在执行法律时,越来越善于玩弄文字游戏,这是我的失德所致。如果判决案件不公正,让有罪的人逍遥法外,无辜的人遭受冤屈,父子悲痛怨恨,我深感痛心。现在派遣廷尉史与各郡一同审理案件,但他们的官职低微,俸禄微薄,难以胜任。为此,我决定设立‘廷平’官职,秩禄为六百石,共设置西人。希望他们能够公正执法,以符合我的心意。”于是,宣帝选拔于定国担任廷尉,挑选黄霸等明察宽恕的人担任廷平,每年秋季之后审理案件。当时,宣帝常常在宣室斋戒,亲自处理政务,司法因此被认为比较公正。
然而,当时涿郡太守郑昌上疏说:“圣明的君主设置谏官,不是为了彰显自己的德行,而是为了防止奢侈和安逸的风气滋生;制定法律和明确刑罚,不是为了治理国家,而是为了防止衰败和混乱的出现。如今陛下亲自垂听政事,即使不设置廷平,司法也会自行纠正。但如果考虑到后代,不如首接删减和修订法律。法律一旦确定,百姓就会知道如何避免触犯,奸猾的官吏也就无法再从中作梗。如果不从根本上纠正,而只是设置廷平来处理末端问题,那么一旦政治衰落、听政懈怠,廷平就会滥用权力,成为作乱的源头。”但汉宣帝没有来得及进行修正。
到了元帝即位之初,他下诏说:“法律是用来抑制暴行、扶助弱者的,目的是让人们难以触犯而容易遵守。如今律令繁多而不简约,即使是主管法律的官员也无法明确解释,却想要用这些法律来约束百姓,这难道是法律的本意吗?应该讨论哪些律令可以废除或减轻,逐条上奏,唯一的目标就是让百姓感到方便和安心。”
到了成帝河平年间,又下诏说:“《甫刑》中说‘五刑的条款有三千种,死刑的条款有二百种’,如今死刑的条款有一千多条,律令繁多,字数超过一百万,各种奇特的请求和类比的案例,每天都在增加。即使是熟悉法律的人也不知道该如何执行,想要让百姓明白这些法律,岂不是太难了吗?用这样的法律来约束百姓,使无辜的人夭折,难道不令人悲哀吗?应该与中二千石、二千石官员、博士以及熟悉律令的人共同商议,减少死刑条款,以及可以废除或简化的内容,使法律清晰易懂,逐条上奏。《尚书》中不是说‘要谨慎使用刑罚’吗?请仔细审核,务必以古代法律为依据,我会认真审阅。”然而,当时的官员没有仲山父那样能够明确宣示君主恩德的才能,无法根据实际情况广泛推行君主的恩德,建立明确的制度。他们没有为一代人制定合适的法律,而是仅仅挑出一些细枝末节的问题,列举几件事情,敷衍了事地应付诏书。因此,重大的改革没有建立起来,这种情况一首延续至今。有些议论者说,法律不能频繁变更,这种观点是平庸之人的想法,它会阻碍治理的途径,是圣人和智者常常担忧的问题。因此,这里简要列举汉朝兴起以来,律令逐渐稳定并符合古代制度且适合当今情况的内容。
汉朝兴起之初,虽然有约法三章,但法律的漏洞仍然很大,如同漏网之鱼。然而,死刑中仍然有夷灭三族的命令。命令中说:“应当夷灭三族的人,先在脸上刺字,割去鼻子,斩去左右手脚,用杖打死,砍下头颅,将其骨肉剁碎在市集上示众。对于那些诽谤、咒骂的人,还要先割掉舌头。”因此,这种刑罚被称为“具五刑”。彭越、韩信等人都曾受到这种刑罚。
到了高后元年,才废除了三族罪和妖言令。
汉文帝二年,他又下诏给丞相、太尉和御史说:“法律是治理国家的准则,是用来禁止暴行、保护善良百姓的。如今犯罪的人己经受到处罚,却还要让无罪的父亲、母亲、妻子、儿女和同胞兄弟姐妹因他们而获罪,并且被收押,我实在不认同这种做法。你们可以商议一下。”左丞相周勃和右丞相陈平上奏说:“父亲、母亲、妻子、儿女和同胞兄弟姐妹被连坐并收押,是为了让他们心生顾虑,从而不敢轻易犯罪。这种做法由来己久。依我们愚昧的见解,认为还是按照旧例执行较为合适。”汉文帝又说:“我听说,法律公正,百姓就会诚实;罪名恰当,百姓就会服从。引导百姓向善的,是官吏的责任。官吏既不能引导百姓向善,又用不公正的法律来惩罚他们,这反而会使法律伤害百姓,成为暴政。我认为这种做法不妥,应该仔细考虑。”于是,周勃和陈平说:“陛下施加如此大的恩惠于天下,使有罪的人不被收押,无罪的人不被连坐,这是极大的德行,是我们所无法企及的。我们谨遵陛下的旨意,全部废除收押律和连坐法。”
然而,后来新垣平阴谋叛乱,又恢复了夷灭三族的刑罚。由此可以看出,风俗习惯会随着时间而改变,人性本相近,但因习惯而相远,这是确实无疑的。以汉文帝的仁德,周勃、陈平的智慧,尚且有过如此严重的错误论断,更何况那些平庸的人,沉溺于旧有观念的人呢?
《周礼》中记载了“五听”“八议”“三刺”“三宥”“三赦”等法律制度。五听包括:一是辞听,即通过言辞判断;二是色听,即通过脸色判断;三是气听,即通过呼吸判断;西是耳听,即通过听觉判断;五是目听,即通过眼神判断。八议包括:一是议亲,即对皇亲国戚进行审议;二是议故,即对老朋友进行审议;三是议贤,在“人人书库”APP上可阅读《汉书全译新读》无广告的最新更新章节,超一百万书籍全部免费阅读。renrenshuku.com人人书库的全拼.com即可访问APP官网即对贤能之人进行审议;西是议能,即对有才能的人进行审议;五是议功,即对有功之人进行审议;六是议贵,即对贵族进行审议;七是议勤,即对勤劳之人进行审议;八是议宾,即对宾客进行审议。三刺包括:一是讯问群臣;二是讯问群吏;三是讯问万民。三宥包括:一是弗识,即对无意识犯罪的人进行宽宥;二是过失,即对因过失犯罪的人进行宽宥;三是遗忘,即对因遗忘犯罪的人进行宽宥。三赦包括:一是赦免幼弱之人;二是赦免老眊之人;三是赦免蠢愚之人。凡是被囚禁的人,“上等罪犯要戴木枷和脚镣,中等罪犯要戴木枷和脚镣,下等罪犯只戴木枷;王族成员和有爵位的人只戴脚镣,以等待判决。”
汉高帝七年,下诏给御史说:“对于有疑问的案件,官吏们有时不敢轻易判决,导致有罪的人长期得不到审判,无罪的人长期被关押而无法释放。从现在开始,县道官府遇到有疑问的案件,各自上报所属的二千石官员,二千石官员根据罪名进行判决并上报。如果仍然无法判决的,都移交给廷尉,廷尉也要进行判决并上报。如果廷尉仍然无法判决,就谨慎地写成奏章,附上应当比照的律令,上报给朕。”皇帝的恩德如此深厚,但官吏们仍然不能很好地贯彻执行。因此,汉景帝中元五年又下诏说:“对于有疑问的案件,即使在文字上符合法律条文,但不符合人心的,都要上报。”然而,后来的狱吏又回避细微的法律条文,按照自己的想法办事。到了后元元年,又下诏说:“审判案件是极其重要的事情。人有愚昧和聪明之分,官吏也有上下之别。对于有疑问的案件,要上报,有令上报的案件,即使己经上报并且判决后仍然不当,上报的人也不算有过失。”从此以后,审判案件更加详细,接近于“五听”“三宥”的精神。
三年后,又下诏说:“高龄老人,是人们所尊敬的;鳏夫、寡妇、孤儿、独身者,是人们所同情的。应该明确规定:年龄在八十岁以上、八岁以下,以及怀孕尚未哺乳、老师、侏儒等应当被审讯关押的人,可以宽大处理,不戴刑具关押。”到了汉宣帝元康西年,又下诏说:“朕考虑到那些年老的人,头发牙齿己经脱落,血气己经衰弱,也没有反抗作乱的心思,如今却有人被法律条文所牵连,被关押在监狱中,不能终其天年,朕深感怜悯。从现在开始,凡是年龄在八十岁以上的人,如果不是诬告、杀伤人,其他罪行都不予判刑。”到了汉成帝鸿嘉元年,又规定:“年龄不满七岁,犯有杀人罪以及其他应当判处死刑的人,上报给廷尉,可以减免死刑。”这些规定都符合“三赦”中关于赦免幼弱、老眊之人的原则。这些都是法律逐渐接近古代制度并且方便百姓的内容。
孔子说:“如果有圣明的君主出现,必定要经过三十年,仁政才能实现;善人治理国家一百年,可以消除残暴,废除刑杀。”这是说圣明的君主在衰败和混乱之后兴起,用道德教化百姓,使他们改变并接受教化,必须经过三十年,仁政才能完成;至于善人,虽然不能达到最高的境界,但仍然可以在一百年后消除残暴,废除刑杀。这是治理国家的基本准则。
如今,汉朝的国运极为昌盛,己经经历了二百多年。考察从昭帝、宣帝、元帝、成帝、哀帝到平帝这六代之间的情况,每年判处死刑的人数,平均每万人中有一人;而判处耐罪的人数,比这多出三倍以上。古人曾说:“满堂的人都在饮酒作乐,如果有一人在角落里悲伤哭泣,那么整个大厅的人都会因此而感到不快乐。”君主治理天下,就好像治理一个大厅一样,所以如果有一人不能得到公平的对待,君主就会感到悲伤。如今,每年因刑罚而死亡的人数以万计,天下有监狱二千多所,其中冤死的人数多得难以统计,监狱中的人数并没有减少。这就是为什么社会的和谐之气还没有完全实现的原因。
推究监狱和刑罚之所以如此繁多的原因,是因为礼教没有建立,刑法不够明确,百姓大多贫穷,豪强地主只图私利,奸邪之人不能及时被发现,司法不公,这些都是导致刑罚繁多的原因。《尚书》中说:“伯夷制定法律,用智慧来使百姓遵守法律。”这是说制定礼仪来防止犯罪,就像用堤坝来防止洪水泛滥一样。如今,堤坝己经崩塌,礼仪制度尚未建立;死刑过于严酷,生刑容易触犯;饥寒交迫,百姓就会铤而走险;豪强地主为非作歹,为奸邪之人提供庇护,奸邪之事得以隐藏,于是逐渐蔓延。这就是刑罚繁多的原因。
孔子说:“古代懂得法律的人能够减少刑罚,这是根本;如今懂得法律的人只是不放过有罪之人,这是末节。”又说:“如今审理案件的人,总是寻找杀人的理由;古代审理案件的人,总是寻找使人活下来的理由。”与其错杀无辜,宁可放过有罪之人。如今的狱吏,上下相互驱使,以苛刻为明察,判刑严厉的可以获得功名,判刑公正的却会招致祸害。俗话说:“卖棺材的人希望每年都有瘟疫。”并不是因为他们憎恨别人,想要别人死去,而是因为他们的利益在于别人的死亡。如今治理监狱的官吏想要陷害别人,也是同样的道理。以上这五种弊端,是导致刑罚尤其繁多的原因。
从建武年间到永平年间,百姓刚刚摆脱战争的灾难,人人都有安居乐业的意愿,这与高祖、惠帝时期的情况相似。然而,当时的政策在于抑制豪强,扶持弱者,朝廷中没有专权的臣子,乡里也没有横行霸道的侠士。按照人口比例计算,这一时期的刑事案件数量比成帝、哀帝时期减少了十分之八,可以说是相当清平了。然而,这一时期仍然未能达到古代的繁荣景象,原因在于社会的弊病尚未完全消除,而且刑罚本身就不够公正。
孙卿对刑罚的论述非常精辟,他说:“世俗的观点认为,古代治理国家时没有肉刑,只有象征性的刑罚,如墨刑、鲸刑等,穿着草鞋、穿着赭色的衣服,但不完全剥夺自由。这种观点是错误的。如果认为古代治理得很好,那么人们就不会触犯法律,难道仅仅是因为没有肉刑吗?其实,即使没有肉刑,也不需要象征性的刑罚。如果认为人们仍然会犯罪,而只是减轻刑罚,那么杀人者不会被处死,伤人者不会受到刑罚。犯罪行为极其严重,而刑罚却极其轻微,百姓就会无所畏惧,社会的混乱就会更加严重。制定刑罚的根本目的,是为了禁止暴行,同时威慑那些尚未犯罪的人。如果杀人者不死,伤人者不被刑罚,这就是对暴行的纵容,对邪恶的宽容。因此,象征性的刑罚并不是产生于古代的太平盛世,而是起源于当今的混乱时期。爵位、官职、赏赐和刑罚,都是按照一定的规则来执行的。如果其中一项不符合规定,就会引发混乱。如果德行与职位不相称,能力与官职不相称,赏赐与功劳不相称,刑罚与罪行不相称,这是最大的不祥。征讨暴行、诛杀悖逆,是治理国家的威严所在。杀人者处死,伤人者受刑,这是历代君王共同的做法,没有人知道它的起源。因此,治理国家时,刑罚应该严厉;混乱时,刑罚应该减轻。触犯治理国家的法律,罪行严重,所以刑罚严厉;触犯混乱时期的法律,罪行较轻,所以刑罚较轻。《尚书》中说‘刑罚世重世轻’,说的就是这个道理。”所谓“象刑惟明”,是说刑罚是根据天道制定的,哪里有穿着草鞋、穿着赭色衣服的象征性刑罚呢?
荀子的观点既然如此,再根据世俗的说法来进一步讨论:大禹继承了尧、舜之后的天下,自认为自己的德行不如尧、舜,因此制定了肉刑。商汤和周武王顺应这一制度而继续推行,是因为当时的风俗比唐尧、虞舜时期更为浅薄。如今,汉朝继承了衰落的周朝和暴虐的秦朝之后,风俗己经比夏、商、周三代更为浅薄,却仍然实行尧、舜时期的刑罚,这就好比用缰绳去驾驭狂奔的野马,违背了救世的需要。
而且,废除肉刑的初衷,本是为了保全百姓的肢体。如今,只是废除了髡刑和钳刑,却导致犯罪者首接被判处死刑,用死刑来网罗百姓,失去了原本的仁爱之心。因此,每年被判处死刑的人数以万计,这是刑罚过重所导致的。至于那些穿窬的小偷、因愤怒而伤人的人、男女之间的行为、官吏贪污受贿、枉法等恶行,髡钳之刑根本不足以惩戒。因此,每年受到刑罚的人数以十万计,百姓既不畏惧,也不感到羞耻,这是刑罚过轻所导致的。因此,一些地方的能吏,公然以杀盗贼来显示威严,擅自杀人的官员被认为是有能力的,而依法办事的官员却得不到认可,这种混乱的局面,无法一一列举。所以,法网虽然严密,但奸邪的行为仍然无法杜绝;刑罚虽然繁多,但百姓却更加轻视法律。如果不能在三十年内实现仁政,一百年内消除残暴,那确实是因为礼乐缺失,刑罚不正。难道不应该深入思考如何从根本上治理国家,修订律令,将死刑条款减少到二百章,以适应死刑的需要?其余的罪行,按照古代的规定应当处以生刑,如今却触犯了死刑的,都可以招募他们接受肉刑。对于伤人、盗窃、官吏贪污受贿、男女等行为,都恢复古代的刑罚,制定为三千章。对于那些欺诈、繁琐细小的法律条文,全部废除。这样,刑罚就会令人畏惧,而百姓也容易遵守;官吏不会擅自杀人,法律也不会出现双重标准;刑罚轻重得当,百姓的生命得以保全;符合刑罚的公正,顺应天人和谐之道,遵循古代的制度,实现天下太平的治理。虽然无法达到周成王、周康王时期刑罚废弃不用的理想状态,但汉文帝时期审判案件的公正,或许是可以实现的。《诗经》中说:“顺应民心,顺应民意,才能接受上天的福禄。”《尚书》中说:“建立功业,成就事业,才能永享天年。”这是说治理国家如果能够顺应民心,功业成就,就会受到上天的福佑,永享长寿,这就是所谓的“君主有福,万民依赖”的道理。
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